Il patto di non concorrenza

Vi sono due possibilità di pagamento del patto di non concorrenza:

• una tantum al termine del rapporto di lavoro: la cifra corrisposta è considerata, in termini di tassazione, alla stregua del trattamento di fine rapporto e perciò non è soggetta agli obblighi contributivi
• con percentuale fissa o crescente in relazione alla retribuzione del lavoratore (di natura contributiva: concorre a formare la base per il calcolo del tfr).

In capo al lavoratore sussistono due obblighi ovvero il divieto di concorrenza ma anche l’obbligo di riservatezza; in caso di violazione, il dipendente incapperebbe in una responsabilità disciplinare ex art 2106 cod civ nonché al risarcimento danni al datore di lavoro (e alla richiesta di restituzione di quanto già corrisposto).

Responsabilità civile, quindi, ma anche penale per la protezione del segreto professionale e aziendale ex artt 621-623 cod pen.

• l’indicazione dell’oggetto (attività vietata) non è sufficientemente specificata oppure è eccessivamente esteso
• la delimitazione geografica è eccessiva (ad esempio un intero continente)
• manca l’indicazione del corrispettivo

In generale, il patto di non concorrenza è nullo quando il sacrificio imposto al lavoratore è eccessivo oppure non è ben identificato o ancora non è previsto alcun pagamento in suo favore oppure il corrispettivo assume i connotati di natura simbolica.

Perché il patto di non concorrenza si consideri valido, quindi, deve presentare le seguenti caratteristiche:

• forma scritta;
• definizione dell’oggetto;
• durata predefinita;
• individuazione di un ambito territoriale di operatività;
• determinazione di un corrispettivo.

Se manca anche solo una delle predette caratteristiche, il patto e, conseguentemente, tutte le statuizioni in esso contenute, saranno da considerarsi nulle.

Con la presente scrittura privata, da valere fra le parti a tutti gli effetti di legge

tra

La ditta …………, con sede in …. via …. n. …., in persona del legale rappresentante ……………………………….(cod. fisc. ….);

e

il Signor …. nato a …. il …. residente in …. (cod. fisc. ……………)

premesso

che in data ………………… termina il rapporto di lavoro subordinato a tempo indeterminato esistente tra le parti.

si conviene e stipula il seguente patto di non concorrenza ai sensi dell’art. 2125 cod. civ. alle seguenti condizioni:

• il Signor………… si impegna a non esercitare la sua attività professionale di……… in favore di altre imprese concorrenti per la durata di ……. a partire dalla data di sottoscrizione del presente contratto;
• Il Sig. ……. potrà quindi esercitare la propria attività in qualunque altro ramo, con la sola esclusione di quelli richiamati al punto 1);
• Le province per cui è valida la limitazione oggetto del presente atto sono: ………..(elencare le province o la zona);
• A fronte del vincolo di non concorrenza così assunto dal Sig………., la ditta …….. .. corrisponderà a titolo di corrispettivo una somma pari a ……….  (SE STABILITO IN PERCENTUALE ALLE RETRIBUZIONI LORDA ANNUA E’ OPPORTUNO SPECIFICARE QUALI VOCI RETRIBUTIVE  ENTRANO A FARE PARTE DEL CORRISPETTIVO DEL COMPENSO DEL PATTO DI NON CONCORRENZA) con le seguenti modalità ……….e (INDICARE IL TERMINE DELLA CORRESPONSIONE);
• Il corrispettivo nella misura determinata nel presente contratto costituisce il risultato dell’esame svolto congiuntamente tra le parti, tenuto conto della diminuzione quantitativa e qualitativa di lavoro e di guadagno imposta al Signor ………., dal presente patto, anche in relazione all’efficacia spaziale e temporale dello stesso;
• In caso di inadempienza da parte del Sig. ……. agli obblighi sottoscritti con il presente atto, lo stesso sarà tenuto a corrispondere, alla ditta ai sensi e per gli effetti dell’ 1382 cod. civ. a titolo di penale, quanto ricevuto per effetto di detto patto, salva la prova del maggior danno;
• Durante il periodo in cui avrà effetto il vincolo di non concorrenza, il Signor ………. fornirà alla ditta, a richiesta, informazioni complete e documentate sulla sua attività lavorativa. In caso di rifiuto o di comunicazioni non rispondenti al vero, il presente patto si intende espressamente risolto ai sensi e per egli effetti di cui all’ 1456 cod. civ.; il Signor ………. sarà pertanto tenuto, ai sensi dell’art. 1382 cod. civ., a restituire quanto ricevuto per effetto di detto patto, salva la prova del maggior danno;
• Per tutto quanto non espressamente previsto trovano applicazione le norme di legge.

Letto approvato e sottoscritto a ……….., lì …………………..

– Con l’ordinanza n. 33424 del 11.11.2022, la Cassazione afferma che “la variabilità del corrispettivo previsto per il patto di non concorrenza, in base alla durata del rapporto di lavoro, non comporta la nullità del patto stesso se il relativo importo risulta comunque determinabile in base a parametri oggettivi”.

La Cassazione ribadisce che “il patto di non concorrenza deve essere oltre che proporzionato al sacrificio richiesto al dipendente – determinato o determinabile (ai sensi art. 1346 c.c.); la nullità del patto non può essere comminata solo perché il relativo importo è legato al lasso temporale coperto dal contratto, dovendosi invece arrivare a tale sanzione ove il corrispettivo previsto sia concretamente indeterminato o indeterminabile o, su un altro piano, sia iniquo o sproporzionato nel suo ammontare”.

• Con la pronuncia n. 4032/2022 la Corte di Cassazione ribadisce che “la risoluzione del patto di non concorrenza non può essere rimessa all’arbitrio del datore di lavoro”. Al datore di lavoro, quindi, non è consentito di incidere unilateralmente sulla durata temporale del vincolo o di far venir meno l’attribuzione patrimoniale stabilita a fronte del patto di non concorrenza.Ne consegue che le clausole che prevedano la facoltà unilaterale e discrezionale di recesso a favore del datore di lavoro, stipulate quindi nel suo esclusivo interesse,  sono clausole nulle perché contrarie a norme imperative.
• Con la sentenza n. 22247/2021 la Corte affronta, invece,  un argomento  più controverso: la legittimità e validità di un patto di non concorrenza che veda il suo corrispettivo erogato in corso di rapporto e non alla sua scadenza. Secondo i Giudici di legittimità, dunque, è ravvisabile la nullità del patto di non concorrenza per violazione dell’art. 2125 c.c., solo qualora il corrispettivo non sia pattuito ovvero sia simbolico o manifestamente iniquo o sproporzionato.Tale principio apre dunque alla possibilità di una valutazione ex post della congruità del corrispettivo. In tal caso è necessario prevedere una clausola contrattuale che determini un congruo livello del corrispettivo per il patto, rapportato ai concreti vincoli imposti al lavoratore e che, in caso di mancato raggiungimento dell’importo convenuto al termine del rapporto di lavoro, obblighi il datore di lavoro al versamento della differenza rispetto a quanto complessivamente convenuto.

  Quindi un pagamento in forma mista, ovvero versamento di una somma durante il rapporto di lavoro, eventuale conguaglio al termine dello stesso.

1- Modalità di corresponsione del patto di non concorrenza

All’interno del contratto di lavoro di un dipendente viene inserito un patto di non concorrenza della durata di tre anni con corresponsione dello stesso a rate in busta paga del valore di 200 euro al mese, senza specificare altro.

A fronte di tale esiguo corrispettivo, il lavoratore sarà comunque tenuto a rispettare il vincolo di non concorrenza per i tre anni successivi, con una sproporzione tra il sacrificio imposto dal patto e quanto percepito.

Tale sproporzione rende il patto di non concorrenza nullo perché è sostanzialmente indeterminato ( il suo ammontare non è fisso ma varia in base alla durata del rapporto di lavoro).

La giurisprudenza prevalente, infatti, ritiene validi i patti di non concorrenza che prevedono un’erogazione del corrispettivo in busta paga purché contemplino il pagamento di un “corrispettivo minimo garantito” adeguato, ossia di un ammontare che spetta al lavoratore in ogni caso, a prescindere dalla durata del rapporto di lavoro.

2- Validità territoriale del patto di non concorrenza

Un lavoratore presta servizio in un negozio che vende capi di abbigliamento solo a livello locale e sottoscrive un patto di non concorrenza della durata di tre anni (durata del vincolo massima per i lavoratori dipendenti standard – cinque anni solo per i dirigenti) esteso in tutta Italia.

Il patto vincola il lavoratore nel settore merceologico della vendita e distribuzione di prodotti tessili e affini .

Per verificare la validità del patto, di regola, i giudici compiono una valutazione in termini di ragionevolezza del vincolo. In linea di massima il patto sarà considerato nullo se, per la sua eccessiva estensione, non consente al lavoratore di reinvestire la propria professionalità.

Nel caso analizzato sarebbe  opportuno limitare l’estensione territoriale del patto alla regione in cui opera l’impresa ed eventualmente anche a qualche altra regione limitrofa

3- Ammontare del patto di non concorrenza non determinato nel massimo

Viene corrisposto al lavoratore una somma mensile pari a 200 euro a titolo di corrispettivo per il patto di non concorrenza dalla data di sottoscrizione del patto e fino alla cessazione del rapporto di lavoro.

Se questo patto risulta però essere indeterminato o indeterminabile nel suo massimo, questo potrebbe essere nullo con la conseguente libertà del lavoratore di iniziare un nuovo rapporto di lavoro altrove. Il lavoratore, infatti, durante il suo primo rapporto di lavoro in cui era presente il patto di non concorrenza potrebbe essere licenziato e/o dimettersi dopo un certo periodo.

Ne consegue che quest’ultimo non sa, effettivamente, l’ammontare del corrispettivo che percepirà a fronte di una rinuncia che, invece, è ben definita, sia nella sua durata, sia nel suo oggetto. In caso di interruzione del rapporto di lavoro, quindi, il compenso percepito dal lavoratore potrebbe essere non congruo perché troppo basso rispetto alle rinunce contenute nel patto di non concorrenza stesso.

Oppure il datore di lavoro, non volendo più pagare il patto di non concorrenza, potrebbe licenziare un lavoratore piuttosto che un altro.

Perché il patto di concorrenza, in questo caso, non risulti nullo è fondamentale che la somma da corrispondere al lavoratore sia definita ab origine e, quindi, l’oggetto della prestazione è determinato o determinabile.

Nel caso analizzato, quindi, è possibile pattuire che il lavoratore percepisca, a titolo di corrispettivo per il patto di non concorrenza, la somma totale netta di € 10.000,00, da corrispondersi in rate mensili di € 200,00.

Qualora la somma, al momento dell’interruzione del rapporto di lavoro in essere tra le parti, non sia stata ancora integralmente liquidata, dovrà essere versata insieme alle restanti spettanze di fine rapporto.

E se dovesse essere dichiarata la nullità del patto di non concorrenza? In questo caso il lavoratore potrebbe dover restituire gli importi percepiti perché versati come corrispettivo per un patto di non concorrenza poi dichiarato nullo.